部分拟IPO公司在生产经营过程中，存在将部分劳务活动委托给其他公司实施的情形。在IPO审核过程中，该等情形将会被重点予以关注，本文拟结合相关法律法规和案例对相关关注要点进行分析，以供参考。
劳务外包指企业将部分劳务活动委托给第三方实施，并按照约定向第三方支付劳务报酬的行为。
（1）企业与提供劳务的第三方之间是平等的民事主体关系，劳务外包合同的具体内容由双方自愿平等协商确定；
（2）企业与提供劳务的第三方之间存在权利义务关系，与具体提供劳务的人员之间不存在任何权利义务关系；
（4）除劳务外包合同约定的劳务报酬外，企业无须向提供劳务的第三方支付其他费用；
（5）劳务外包合同主要适用《民法典》，双方当事人承担的责任主要是民事责任。
根据中国证监会《首发业务若干问题解答》（2020年6月修订）第47题、深圳证券交易所《深圳证券交易所创业板股票首次公开发行上市审核问答》第30题的规定，关于劳务外包的审核关注要点主要为：
1.该等劳务公司的经营合法合规性等情况，比如是否为独立经营的实体，是否具备必要的专业资质，业务实施及人员管理是否符合相关法律法规规定，发行人与其发生业务交易的背景及是否存在重大风险；
2.劳务公司是否专门或主要为发行人服务，如存在主要为发行人服务的情形的，应关注其合理性及必要性、关联关系的认定及披露是否真实、准确、完整。中介机构对于该类情形应当从实质重于形式角度按关联方的相关要求进行核查，并特别考虑其按规范运行的经营成果对发行人财务数据的影响，以及对发行人是否符合发行条件的影响；
3.劳务公司的构成及变动情况，劳务外包合同的主要内容，劳务数量及费用变动是否与发行人经营业绩相匹配，劳务费用定价是否公允，是否存在跨期核算情形。
招股说明书披露，公司在智能装备整体解决方案项目实施过程中，将部分替代性较强的设计、安装调试等工作外包给供应商实施。报告期内，劳务外包金额为3,064.26万元、5,983.3万元、7,611.21万元、3,158.14万元。请发行人说明：
（1）报告期各期为发行人提供劳务外包服务的供应商的情况，是否具备相应资质，是否专门或主要为发行人服务，是否与发行人及其关联方存在关联关系，有无业务、资金往来，劳务外包的定价依据及公允性；
（2）发行人劳务外包是否合法合规，各期劳务外包的人数及占比，上述劳务关系实质上是否属于劳务派遣，是否存在以劳务外包规避劳务派遣的情形；
（3）将设计和安装调试外包的原因，劳务外包的具体工作内容，劳务外包是否涉及关键生产工序及核心技术，是否存在泄密风险，必要时充分揭示相关风险；
（4）劳务外包产品是否划入核心技术产品收入，如是，说明核心技术应用方式；
（5）发行人与劳务公司、自然人或非法人实体是否均签署劳务外包合同，相关合同的主要内容，对工作量的核定标准和过程，报告期内劳务外包金额大幅上升的原因及合理性，与发行人的业务规模是否匹配，是否存在跨期核算的情形，是否存在向非直接劳务外包对象的第三方进行付款的情形。
请保荐机构、申报会计师、发行人律师说明对劳务外包供应商的核查过程、依据和结论，相关供应商的走访比例等，并就上述事项发表明确意见。
申报材料显示，公司于2020年开始采购劳务外包服务，2020年末及202年末，公司采购劳务外包的人数分别为152人和40人。2020年度及2021年度，公司采购劳务外包的金额分别为311.96万元和697.12万元，占营业成本的比重为1.18%和1.47%。
（1）劳务外包公司与发行人及其关联方是否存在关联关系，有无业务、资金往来，劳务外包的定价依据及公允性；
（2）上述劳务关系实质上是否属于劳务派遣，是否存在以劳务外包规避劳务派遣的情形；
（3）发行人与劳务公司是否均签署劳务外包合同，相关合同的主要内容，对工作量的核定标准和过程，劳务外包金额与发行人的业务规模是否匹配，是否存在跨期核算的情形。
（1）报告期内，发行人境内员工人数和公积金实缴人数的差异数为717人、874人和397人，主要原因为该等员工为农村户籍人员或非本地户籍人员；
（2）发行人因存在短期用工需求，2018-2019年，发行人劳务派遣用工人数占比为46.83%、25.94%，2020年开始以劳务外包方式替代。发行人劳务派遣业务主要向前员工唐兆军与其兄弟唐兆根实际控制的公司索唯斯、常州兆军采购，金额分别为9,425.47万元和8,797.21万元；
（3）报告期各期末，发行人境内劳务外包用工人数占比为2.87%、3.22%和 44.87%，主要工序包括整机装配生产线、电机装配生产线等。
（1）补充披露报告期内存在大量员工未缴纳公积金的具体原因和合理性，发行人是否采取了有效措施予以规范，是否存在被主管机关处罚的风险，是否构成本次发行上市的实质性障碍；
（2）补充披露报告期内存在大量劳务派遣用工、劳务外包用工的原因和合理性，与正式用工成本是否存在较大差异，是否存在利用劳务派遣、劳务外包降低用工成本的情形，是否存在用工纠纷或潜在纠纷；
（3）补充披露报告期内主要合作的劳务派遣单位是否仅为索唯斯、常州兆军，主要合作的劳务派遣单位是否具有有效的《劳务派遣经营许可证》等资质，发行人选择与前员工控制的公司合作的原因和必要性，定价依据和价格公允性，除已披露的前员工关系外，是否与发行人及其控股股东、实际控制人、主要股东、董事、监事、高级管理人员、主要客户及供应商等存在关联关系、委托持股、其他资金业务往来、代垫成本费用等利益安排；
（4）结合2018-2019年末劳务派遣用工占比超过10%的事实，补充披露是否存在被劳动行政部门等主管机关处罚的风险，是否构成本次发行上市的实质性障碍；
（5）补充披露报告期内主要合作的劳务外包单位基本情况，包括但不限于名称、注册资本、资质、主要股东、实际控制人，是否与发行人及其控股股东、实际控制人、主要股东、董事、监事、高级管理人员、主要客户及供应商等存在关联关系、委托持股、其他资金业务往来、代垫成本费用等利益安排；
（6）补充披露劳务派遣和劳务外包用工的区别，认定为劳务外包而非劳务派遣的依据是否充分，采用劳务外包模式是否符合相关法律法规的规定，是否存在利用劳务外包规避劳务派遣的相关法律和监管规定的情形，大量劳务外包对发行人产品质量控制、安全生产等是否产生重大不利影响。
前次审核问询回复显示，报告期内，发行人存在使用劳务派遣用工数量超过其用工总量10%的情况。2020年8月31日，发行人与湖北省兴鸿翔人力资源开发有限公司（以下简称“兴鸿翔”）签订了《岗位外包合同》，发行人与兴鸿翔之间的合作方式由劳务派遣方式变更为岗位外包方式。
（1）劳务外包涉及的具体业务内容、金额及占当期劳务外包比重、外包原因、是否涉及关键工序或关键技术、会计核算方法，劳务外包成本与发行人人工成本的差异，是否存在人为压低人工成本的情形；
（2）劳务外包公司的基本情况，其是否具备相关业务资质，开展业务的合法合规性，劳务外包公司是否存在安全事故或质量问题，如何区分责任和处理，发行人是否建立与劳务外包相关的内部控制制度并得到有效执行，劳务外包公司及其控股股东、实际控制人等关联方与发行人及其关联方之间是否存在关联关系或其他利益安排；
（3）劳务派遣和劳务外包两种模式的主要合同条款、结算方式、采购价格等方面的对比分析；
（4）发行人劳务外包是否符合相关法律法规等规定，是否存在利用劳务外包规避劳务派遣的相关法律和监管规定的情形，发行人劳务外包岗位的薪酬支付、五险一金缴纳等情况，进一步分析并披露发行人劳务外包业务的真实性及合法合规性，报告期内发行人劳务派遣违规是否已得到真实、彻底整改。
除上述审核监管机构明确重点审核关注的问题外，在实际审核过程中，还会关注下列问题：
结合前述IPO审核关注要点及实操经验，企业在劳务外包过程中，应注意劳务外包行为的合法性、必要性、合理性，具体建议事项如下：
据我国《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》及《劳务派遣暂行规定》的相关规定，涉及劳务派遣的主要监管要求有：
2. 劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期PG电子官方网站 PG电子网址限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任；
3. 用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者；
5. 用工单位应当履行下列义务：（1）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条PG电子游戏 PG电子官网件和劳动保护；（2）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（3）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（4）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（5）连续用工的，实行正常的工资调整机制；
6. 劳务派遣单位违反相关规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
劳务外包与劳务派遣因都涉及第三方指派的劳动者向企业提供劳动活动，二者容易混淆，一旦无法区分，则涉嫌利用劳务外包规避劳务派遣的监管规定，劳务外包行为的合法合规性将受到质疑。因此，企业应当注意劳务外包与劳务派遣的下列区别，并根据实际情况选择采用合法合规的方式开展经营活动。
对于判断劳务外包是否必要、合理，需结合每个企业的具体情况来判断，主要考虑以下几个因素：
1. 劳务外包的内容，通常情况，劳务外包的内容主要为辅助性、技术含量较低的作业活动，并不涉及关键生产工序或核心技术。如涉及关键生产工序或核心技术，则发行人的可持续经营能力将会受到质疑；
2. 劳务外包公司的基本情况，包括成立时间、注册资本、员工人数、业务范围等方面，尤其是劳务公司存在是否成立时间较短即为发行人提供服务、是否主要为发行人提供服务等情形；
3.劳务公司与发行人之间是否存在关联关系，是否为发行人前员工设立的公司等；如存在关联关系，需要进一步解释选择关联方提供劳务的必要性等事项；
4.劳务报酬的定价依据及结算方式是否符合市场惯例，是否公允及存在劳务公司代发行人承担人力成本的情形。
为确保劳务外包合同的规范履行，企业应当建立相应的内部控制制度，包括劳务外包供应商的遴选机制、劳务外包合同的内部审批、劳务外包合同的履行监督、内部考核及责任追究等方面，并采取措施切实有效地执行。
综上，对存在劳务外包情形的拟IPO公司，建议事先结合监管机构的审核关注要点进行自查，如存在不规范的问题，及时进行整改，避免因劳务外包事项受到质疑而影响上市进程。
声明：本文仅供业内人士参考，不应被视为任何意义上的法律意见，也不代表作者所在机构观点。未经作者书面同意，不得用于其他目的。
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