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1、劳务外包与劳劳务外包与劳派遣的司法认2014-12-二中裁判要劳务外包与劳派遣作为两种用工形案情简(被上诉人(被上诉人(上诉人(被上诉人(被上诉人(上诉人):莱企业发展海团(上诉人):优境物业管理有2012531日在位嘉定区江桥镇的莱企业发2012531日在位嘉定区江桥镇的莱企业发市(以下简司”)门称“口担任保安值班期间因琐事激惹并与之发手。追后打已逃跑中其头部因外伤所致重型颅损打已逃跑中其头部因外伤所致重型颅损伤等随后被往医院救治期间共生医疗费(以下币种均为人民币)232106.72器具轮椅购置605.40孝重伤系吉优境物业管理有限605.40孝重伤系吉优境物业管理有限司(以下简称“吉优境公
2、司”)员工，吉优境公司司签订保安服务合同北被派遣司担任保安工作遂以健权为由起吉司境公司承担遂以健权为由起吉司境公司承担赔偿责任审后认为吉优境公司与之间的劳动合同司与吉优境之间的劳动合同司与吉优境公司之间的保安服务与吉优公司之间的劳动关系与司之间的劳务派遣关系在劳务派遣期间因被派遣劳动者执工作任务造成因被派遣劳动者执工作任务造成他人人身损害的由接受派遣方即用承担责任劳务派方有过错的承担相的补充责任本案案发时北是由吉优境公司遣为执行保安工作任务是摆弄路障时与其发是摆弄路障时与其发履职行为的延伸接受劳务派德司对外承担权责任自愿承法连带赔偿悖吉优境公司在的过程中派能吉优境公司在的过程中派能尽到足够的教
3、育训和管理职责应承担相应的补充责因此一判决司作为工应当承担 80偿责任承担带赔偿责任工应当承担 80偿责任承担带赔偿责任吉优境司作的派在派遣过程中在过错，应当在 20%的吉优境公司服提起上诉市第二中经认为劳务派遣是指由劳派与被市第二中经认为劳务派遣是指由劳派与被派遣动者签订劳动合同后向用派出员工使其在用的工作场所内劳动受用的指挥以完成劳动力和产资料的结合的一产资料的结合的一外包是指企业将其部分业务或职能工作发包给相关机构构自行安按照发包企业的要求完相应的业务或工作本案中司与吉优境公订立保安服务订立保安服务合同及吉优境公司提供的司委托吉优境公司司厂区提供享有对劳动者和劳动劳动及生产过程的理控制直
4、接对厂区安进行指挥监督和理而司不直接参安进行指挥监督和理而司不直接参与厂区保安施指挥控制直接向劳动劳、动吉优境司三者之间不形成务派遣关系吉优境公司合同关系与劳动务派遣关系吉优境公司合同关系与劳动吉优境公司之间成服务合同关系而与司不任何直接的法关系在工作工作岗位工原因纷发生原因纷发生系在履行职过程中致人损害该偿责任应由用工 自愿承担连带责任， 应予以许另根据本案纠发生的原因及嘉刑196号刑发生的原因及嘉刑196号刑书所确定的事实对其损害的发以减轻吉优境公司的责任故吉优境公司承担本案70%的赔偿故原、认定优境公司间系劳务遣关系及确定的赔遣关系及确定的赔据此中人责任第十六条二三十四条第一款高关人身损
5、害赔适用法律若干问题的释第二十八条最高中关用法律若干问题的释第二十八条最高中关于适用民责任法若干问题的通知第四条民民法第一百七十条第一第(二)项之规定吉优境公司承担70赔偿责任承连带赔偿责任法律评一连带赔偿责任法律评一、问题提近年来一些企为了规避法律对劳务派遣的规制转而“劳务外包劳务外不规范至“假外包、真派遣等问题对动者的责任义至“假外包、真派遣等问题对动者的责任义务随被转嫁些新的用了纠纷劳务派遣与劳外包都涉及用、派(外主体且易发。本案争议焦点于与吉优公司之间易发。本案争议焦点于与吉优公司之间是司劳务派遣还是劳务之间是何与劳动，用与派外包种之间是何。不同外包种之间是何。不同，责任主体及责任归原
6、则均不相同劳务派遣与务外包的区别与联劳务外包与劳派遣是两种不同的工方式其派遣是两种不同的工方式其法律结构主体责任设劳务派遣称动派遣、劳动力派即劳务派根据用符合用需要派条件劳动者到用作工它将本为一体雇佣、使用环节它将本为一体雇佣、使用环节分离形成派工受派劳动系关它的特点是劳派遣企业“ 招人不用不招人“用劳务派遣一般劳务派与派劳动者订立劳动合同劳务派与派劳动者订立劳动合同由实际用向派遣劳动者给付劳务劳动合同关系存于劳务派与派遣劳动者之间劳力给付的事实则发生于派遣劳动者与实用之间因此鉴别劳务遣关系的关键点在因此鉴别劳务遣关系的关键点在于 是用工与派之间存在务派遣协议二是由派遣三是用劳动者进行管理；对
7、劳务外包称务外包、服务外包等它是务外包、服务外包等它是企业整合其外部劳务外包一般用将其部分务或工作发包给相由该外包位自行安排劳动者照用的要求成相应的业务或工作照用的要求成相应的业务或工作形成用位、劳动包关系劳务外包特点成“劳动合同”之实用无需承担工责任而由外承担用工管理责任因此鉴别劳务包关系应主因此鉴别劳务包关系应主要把握以 是用工与外托合同之间存在二是外责管理劳动者负三是由外向劳动三是由外向劳动者支。由上分析可以都不与劳动者签订劳动合同它们的间主要区别是1派遣与外包订合同的标的不同1派遣与外包订合同的标的不同这实了二者区别的事实基础务外包一般按照事先确定的劳务单价根外完成的工量结算其合同标的
8、般是“事劳务派遣一般是按照PG电子官方网站 PG电子网址派遣的一般是按照派遣的定派遣的人数结算费“人。即在劳务外合同中买是“劳务而劳务遣中“劳动力买的劳动力的直接体则是劳动者调是劳动过程且与劳是劳动过程且与劳此可与劳动者相对分2. 形成的法律关系不同劳务派遣中涉劳务派工位及劳动者劳务派与用之间劳动力租赁合关位及劳动者劳务派与用之间劳动力租赁合关系劳务派劳动者之劳动者之间与劳动用工管理合同关系外包中则涉及用工位、外及劳其中与外之委托合同关系与劳动者之劳外之委托合同关系与劳动者之劳动合同关系但是工并与劳动者之任何直接律关系不存在类似PG电子模拟器 PG电子网站劳务派遣中的用工管3. 对劳动者管理的责任主体不同在劳务外包中的责任主体不同在劳务外包中对劳动者
9、不工行直接管理由外包位安排劳动者的工作劳务派遣中劳动者管理必按照用确定工作形式和工作时进行劳动因此一旦动者在履职过进行劳动因此一旦动者在履职过程中生如果是劳动劳务外中的用工与外之间适用合按双方的委托合对劳动者不承担责任如果劳动者对则适权责任法条一款之规定由外包位权责任法条一款之规定由外包位作为用三人承对第责任在劳务派遣中动损害的赔偿责任如果劳因履职对第三，用要与劳动按照过错程度承担带赔偿责任劳务派带赔偿责任劳务派遣与务外包关系中劳动者从前文分析劳派遣与劳务外包关因用的合同标的分别是劳力和劳务那么对劳者的管理主体就者的管理主体就有不同而管理主体的同上就接体现为对劳动者对劳动者责任主体的前提就是明
10、确对劳者的管理主体首先对劳动者理的实首先对劳动者理的实际控制权是确在劳务派遣中工虽未与劳动建立劳动关系实上对劳动者进行管理薪酬待遇管理核奖惩等可以通过将劳动者退派而实质扩劳动关派而实质扩劳动关系的解除终而派则只担与劳动者订立劳社会保险等相关责任位不仅未与劳动者建立劳动关系而且也参与对劳动者的管控制参与对劳动者的管控制而外对动者不仅负有签订动合同工资纳社会保险的义务且还须承担对劳动过遣与劳务外包的明显标志是对劳动及生过程的管理控制权体不同其次在体不同其次在管理权沿着无管理则无责的思路来确定劳务派遣与劳务外包关系中对劳动者责任体对比较清晰在劳务遣中责任理论基础建立在管权之上谁管理谁自然要权之上谁管
11、理谁自然要劳动者负责因此适而劳务派遣责任的理论基础为控动过程进行管理适用过错责任原则条责任法第1款规定用的因执行工作任务造成他损害的由用承担责任第的因执行工作任务造成他损害的由用承担责任第2款规定务派遣期间被派遣因执行工作由接受劳务派遣的用工承劳务派责任有过错的承担相应的充责任同过错的承担相应的充责任同理在劳务外与劳动签订劳动合同责然后将劳动成果 劳务出售给用。因此从管理权角度看外应该对劳者的劳动过程负责者的劳动过程负责为责任主体再次确定责任归责原则在劳务派遣和劳务外包关系中论工的是劳还是劳动力其都是承担责任的根据应报偿理论责任适用无过错责任不以报偿理论责任适用无过错责任不以过错条劳动者在履职
12、过者履职的利益属于工用其损害理应承担责任而派承担责任的根据则不能报偿说在劳务派遣报偿说在劳务派遣者履职的利益并不于派外包(外包位)承担责任的根据在于派与劳动之间建立了劳动关系其选派劳动者到用工完成相关职务遣负有选派合劳动者的义务劳合同法59劳动者的义务劳合同法59条规定劳务派派遣劳动者应当与接受劳务派遣形式用工(以下称用工务派遣协议应当约)派遣岗位派遣期限数量和社会保险费的数额支付方式以协议的责任若派支付方式以协议的责任若派遣位未依照劳动派遣协议或者委托合同约定派遣与岗位要求相应的劳动者则相当派对劳动者尽必要的注意义务此， 在劳务派遣关责任适过错责任原则在务外包中由于用工位与劳务外包中由于用工位与劳动者不形成接只有外，因此对劳者承担责任基于其用的法律角色承担劳动合承担责任适用无过错
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